美國(guó)聯(lián)邦證券立法的演進(jìn)及相關(guān)中文作品簡(jiǎn)介
張路
證券是資本經(jīng)營(yíng)的最高境界。美國(guó)擁有世界上最大的證券市場(chǎng)，證券市場(chǎng)運(yùn)行相對(duì)完善而成熟，其完備、靈活、有效的證券法律體系功不可沒(méi)，具有典范作用。研究美國(guó)證券法律體系對(duì)發(fā)展中國(guó)家具有重大意義。本文簡(jiǎn)要回顧美國(guó)聯(lián)邦證券立法的演進(jìn)過(guò)程，并說(shuō)明我國(guó)在出版引進(jìn)美國(guó)證券法中文翻譯文本方面的成果。
一、美國(guó)聯(lián)邦證券基本大法
1929年證券市場(chǎng)崩潰使人們認(rèn)識(shí)到，要建立一個(gè)統(tǒng)一、高效、公平、有序的證券市場(chǎng)，必須要有統(tǒng)一的聯(lián)邦立法。聯(lián)邦證券法尋求通過(guò)確保投資者擁有進(jìn)行投資決策時(shí)所需的信息，來(lái)保護(hù)投資者免受證券市場(chǎng)欺詐的巨大風(fēng)險(xiǎn)。證券法還防止經(jīng)紀(jì)商和自營(yíng)商在各種復(fù)雜證券市場(chǎng)的過(guò)火行為，并履行執(zhí)法職能，對(duì)違法行為給予處罰。聯(lián)邦層面的證券成文法主要有《1933年證券法》、《1934年證券交易法》、《1935年公共事業(yè)控股公司法》（現(xiàn)為《2005年公共事業(yè)控股公司法》取代）、《1939年信托契約法》、《1940年投資公司法》、《1940年投資顧問(wèn)法》、《1970年證券投資者保護(hù)法》、《2002年公眾公司會(huì)計(jì)改革與公司責(zé)任法》（“《2002年薩班斯——奧克斯利法》”）等八部大法。
《1933年證券法》和《1934年證券交易法》是美國(guó)證券市場(chǎng)監(jiān)管的基本依據(jù)。《1933年證券法》（簡(jiǎn)稱“《證券法》”）共28條，是第一部真實(shí)保護(hù)金融消費(fèi)者的聯(lián)邦立法，也是美國(guó)第一部有效的公司融資監(jiān)管法，包含了州藍(lán)天法的許多特色。《證券法》對(duì)證券首次公開(kāi)發(fā)行（一級(jí)市場(chǎng)）進(jìn)行監(jiān)管，最引人注目的是確立了信息披露制度，并在附件A中詳細(xì)列舉了發(fā)行人必須披露的具體內(nèi)容。如果發(fā)現(xiàn)注冊(cè)申報(bào)材料在重要事項(xiàng)方面披露不完整或不準(zhǔn)確，證券交易委員會(huì)有權(quán)發(fā)布停止令，以暫停證券的公開(kāi)發(fā)行；在注冊(cè)申報(bào)材料生效后，如果其中存在虛假陳述或重大遺漏，發(fā)行人的董事會(huì)、高級(jí)管理人員、會(huì)計(jì)師、承銷商除能證明已盡勤勉謹(jǐn)慎之責(zé)外，將要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
《1934年證券交易法》（簡(jiǎn)稱“《證券交易法》”）則具有混合性質(zhì)，共36條，對(duì)二級(jí)市場(chǎng)上的證券交易和證券業(yè)參與者進(jìn)行監(jiān)管，所涉及的范圍非常廣泛。根據(jù)該法成立了美國(guó)證券交易委員會(huì)，具有準(zhǔn)司法權(quán)，并授權(quán)該委員會(huì)管理與證券有關(guān)的制定法，該委員會(huì)是美國(guó)證券法律實(shí)施和證券市場(chǎng)規(guī)范發(fā)展的有力保證。就對(duì)投資者的保護(hù)范圍而言，《證券交易法》比《證券法》廣泛得多，致力于證券市場(chǎng)和證券交易的各個(gè)方面。《證券交易法》對(duì)特定證券的發(fā)行人施加了登記和報(bào)告等披露要求；同時(shí)，該法還監(jiān)管證券交易商和其他市場(chǎng)專業(yè)人員、全國(guó)性證券交易所、全國(guó)證券交易商協(xié)會(huì)等自律組織以及市政證券自營(yíng)商和政府證券自營(yíng)商。《證券交易法》有關(guān)證券和發(fā)行人的登記和報(bào)告要求會(huì)觸發(fā)該法的其他報(bào)告和救濟(jì)條款。例如，對(duì)操縱行為、持有重要未公開(kāi)信息時(shí)進(jìn)行的不適當(dāng)交易、內(nèi)幕人員短線交易、委托代理權(quán)和收購(gòu)要約等均有詳細(xì)規(guī)定。《證券交易法》還致力于證券市場(chǎng)的結(jié)構(gòu)，包括對(duì)證券市場(chǎng)本身以及參與市場(chǎng)的中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。各國(guó)金融市場(chǎng)不斷出現(xiàn)的重大丑聞顯示，“一仆不事二主”的古老專業(yè)誠(chéng)信原則（fiduciary principle）在證券市場(chǎng)中具有無(wú)可替代的作用，是證券市場(chǎng)中介機(jī)構(gòu)監(jiān)管的首要原則。
《1935年公共事業(yè)控股公司法》，對(duì)電力公用事業(yè)和天然氣控股公司進(jìn)行監(jiān)管；根據(jù)《2005年能源政策法》，新頒布的《2005年公共事業(yè)控股公司法》取代了《1935年公共事業(yè)控股公司法》，減輕了對(duì)電力行業(yè)的監(jiān)管負(fù)擔(dān)，將有關(guān)監(jiān)管權(quán)從證券交易委員會(huì)轉(zhuǎn)移到聯(lián)邦能源監(jiān)管委員會(huì)及州相關(guān)委員會(huì)。
《1939年信托契約法》，對(duì)契約所涉之債券的持有人進(jìn)行保護(hù)。
《1940年投資公司法》，對(duì)從事其他公司所發(fā)行證券之投資和交易的共同基金和其他投資公司進(jìn)行監(jiān)管。
《1940年投資顧問(wèn)法》，規(guī)定投資顧問(wèn)需進(jìn)行登記并對(duì)其進(jìn)行監(jiān)管。
《1970年證券投資者保護(hù)法》，依法成立證券投資者保護(hù)公司，以監(jiān)督對(duì)陷入財(cái)務(wù)困境的證券公司進(jìn)行的清算，并安排就個(gè)人投資者對(duì)倒閉經(jīng)紀(jì)商交易商享有的索賠請(qǐng)求進(jìn)行支付。
《2002年公眾公司會(huì)計(jì)改革與公司責(zé)任法》（“《2002年薩班斯·奧克斯利法》”），該法對(duì)《1933年證券法》和《1934年證券交易法》進(jìn)行了大幅修改，并頒布了各種新的規(guī)定，包括建立獨(dú)立的會(huì)計(jì)監(jiān)察委員會(huì)，由該委員會(huì)負(fù)責(zé)制定審計(jì)準(zhǔn)則、對(duì)公眾會(huì)計(jì)事務(wù)所進(jìn)行調(diào)查并給予紀(jì)律處罰。
二、聯(lián)邦證券法的立法演進(jìn)
美國(guó)證券法具有強(qiáng)大的生命力和社會(huì)認(rèn)同感，得益于其具有協(xié)調(diào)法律與市場(chǎng)之間矛盾的有效機(jī)制。首先，利用聯(lián)邦法院判決來(lái)解釋法律，使法律制度最大程度地適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展的要求。其次，是證券法律的自我完善機(jī)制。立法機(jī)關(guān)能夠適時(shí)通過(guò)立、改、廢來(lái)完善法律，以適應(yīng)證券市場(chǎng)不斷發(fā)展的客觀要求。
聯(lián)邦的各種證券制定法是聯(lián)邦證券法律的主要淵源，但是，國(guó)會(huì)授權(quán)證券交易委員會(huì)通過(guò)頒布規(guī)則和條例來(lái)補(bǔ)充證券法的權(quán)力。鑒于《證券法》和《證券交易法》大體上構(gòu)成了整個(gè)聯(lián)邦證券監(jiān)管制度，以下簡(jiǎn)要說(shuō)明這兩部法及相關(guān)規(guī)則的修訂歷程。
1938年，為了將自律監(jiān)管體系擴(kuò)展到柜臺(tái)交易系統(tǒng)(OTC)，美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)了《瑪隆尼法》(Maloney Act)，依據(jù)這一法案，全美證券交易商協(xié)會(huì)(NASD)注冊(cè)成立，扮演與交易所相似的自律角色，對(duì)其會(huì)員進(jìn)行自我管理、自我規(guī)范。
國(guó)會(huì)1968年制定了《威廉姆斯法》， 美國(guó)的“威廉姆斯法”實(shí)際上是美國(guó)會(huì)1968年提出并通過(guò)的對(duì)1934年證券交易法的修正案，由第13(d)條和第13(e)條及第14(d)條至第14(f)條補(bǔ)充條款組成。其立法背景是起于二十世紀(jì)六十年代日益增多的“敵意收購(gòu)”。其立法目的首先是為了規(guī)制要約收購(gòu)，提出收購(gòu)的程序及披露的要求，也是為了給股東提供充裕的時(shí)間作明了情況的決策，增強(qiáng)證券市場(chǎng)的信心。威廉姆斯法的主要框架包括四個(gè)部分：預(yù)警制度（第13(d)條至于第13(f)條）、披露制度（第14(d)(1)條）、要約的實(shí)質(zhì)性條款要求（第14(d)(4)條至第14(d)(7)條）、反欺詐（第14(e)條）。整個(gè)收購(gòu)接管期包括兩個(gè)階段：試收購(gòu)（toehold acquisition）和要約收購(gòu) （tender offers）。《威廉姆斯法》是一個(gè)中立性法律。它不存在對(duì)收購(gòu)的任何價(jià)值評(píng)判，正是由于《威廉姆斯法》在調(diào)整公司收購(gòu)上的巨大成功，美國(guó)各州也是紛紛效仿，對(duì)于《威廉姆斯法》沒(méi)有規(guī)定的地方則由州立法加以補(bǔ)充，如反收購(gòu)問(wèn)題。
1975年，國(guó)會(huì)修正了1934年的《證券交易法》，極大地?cái)U(kuò)大了證券交易委員會(huì)的權(quán)力，要求所有自律組織制定的新規(guī)則都必須經(jīng)有證券交易委員會(huì)批準(zhǔn)才能得以實(shí)施。現(xiàn)在證券交易委員會(huì)可以對(duì)自律組織頒布的任何規(guī)則進(jìn)行修訂、補(bǔ)充和廢止，并可根據(jù)自己的判斷，要求自律組織制定新的規(guī)章。這一修訂使得自律組織的活動(dòng)完全處于證券交易委員會(huì)的監(jiān)控之下。
1980年，國(guó)會(huì)通過(guò)《小企業(yè)投資激勵(lì)法》，增加了《證券法》第19(c)條（現(xiàn)在的第19(d)條），規(guī)定聯(lián)邦/州進(jìn)行更大程度的合作，實(shí)現(xiàn)聯(lián)邦和州證券監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)保持最大程度的一致性，并使對(duì)資本形成造成的“干預(yù)”最小化，同時(shí)，明確規(guī)定州法在某些領(lǐng)域的管轄權(quán)。
1984年，國(guó)會(huì)通過(guò)了《內(nèi)幕交易制裁法》，規(guī)定對(duì)于證券交易委員會(huì)內(nèi)幕交易所執(zhí)行的案例采取三倍的民事賠償責(zé)任。1988年，國(guó)會(huì)發(fā)布了《內(nèi)幕交易和證券欺詐執(zhí)行法》，發(fā)展了1984年法的救濟(jì)措施，明確指出雇員和控制人的責(zé)任，參見(jiàn)《證券交易法》第20A條。
1990年，證券交易委員會(huì)在證券法項(xiàng)下制訂了S條例，來(lái)澄清證券法是否適用于在美國(guó)境外的發(fā)行證券。S條例規(guī)定，在美國(guó)境外發(fā)行證券通常無(wú)須按照證券法第5條的規(guī)定進(jìn)行注冊(cè)。S條例還專門就境外發(fā)行證券提供了兩個(gè)安全港：即適用于發(fā)行人的安全港和適用于轉(zhuǎn)賣證券的股東的安全港這兩個(gè)安全港必須滿足兩個(gè)條件：證券的買賣必須是“境外交易”、在美國(guó)沒(méi)有為境外證券交易進(jìn)行“直接推銷”。1990年，證券交易委員會(huì)通過(guò)了144A規(guī)則，允許向投資機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)賣受限制的證券，從而在投資機(jī)構(gòu)之間建立了一個(gè)不受限制的二級(jí)交易市場(chǎng)。此外，144A規(guī)則還為未經(jīng)登記的外國(guó)證券提供了交易的途徑。
證券交易委員會(huì)在證券管理上注重公開(kāi)原則，對(duì)證券市場(chǎng)的監(jiān)管主要以法律手段為主。值得注意的是，美國(guó)已開(kāi)始重視行政手段的運(yùn)用，1990年11月，美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)了《證券執(zhí)行救濟(jì)和小額股票改革法》，1991年3月布什總統(tǒng)簽署生效，其主要內(nèi)容是加強(qiáng)證券市場(chǎng)管理部門的權(quán)力。改革方案的目的是以行政手段創(chuàng)造一個(gè)較公平的投資環(huán)境，增強(qiáng)中小投資者的信心。
《1995年私人證券訴訟改革法》對(duì)《證券交易法》第20條進(jìn)行修訂，規(guī)定對(duì)于違反《證券交易法》任何一條或其項(xiàng)下規(guī)則或條例的任何內(nèi)容的幫助或教唆行為，證券交易委員會(huì)均有權(quán)提起訴訟；并對(duì)第21條進(jìn)行修改，對(duì)損害賠償?shù)呢?zé)任分擔(dān)做出規(guī)定。
通過(guò)《1996年全國(guó)證券市場(chǎng)促進(jìn)法》，國(guó)會(huì)在《證券交易法》中加入了第36條，進(jìn)一步擴(kuò)大了證券交易委員會(huì)的權(quán)力，賦予其實(shí)施對(duì)1934年法條款的一般豁免權(quán)，并對(duì)該法進(jìn)行了其他相關(guān)修改。1998年，依據(jù)這一新權(quán)力，證券交易委員會(huì)豁免了電子交易系統(tǒng)(ECN)不必遵守傳統(tǒng)交易所應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)章。
為了避免1995年證券訴訟改革法中的限制，許多律師開(kāi)始在州法院提起集體訴訟。對(duì)此，國(guó)會(huì)頒布了《1998年證券訴訟標(biāo)準(zhǔn)法》，該法構(gòu)成《證券交易法》第28條(f)款，涵蓋了涉及大多數(shù)公眾公司證券的欺詐或披露問(wèn)題的大多數(shù)集體訴訟，并要求這些訴訟要根據(jù)聯(lián)邦法律在聯(lián)邦法院提起。
使美國(guó)證券市場(chǎng)不同于世界上許多其他國(guó)家的證券立法是1933年銀行法，也被稱為《格拉斯－斯蒂格爾法》。該法禁止商業(yè)銀行參與投資銀行業(yè)務(wù)，其法理基礎(chǔ)是：既從事商業(yè)銀行又從事投資銀行將產(chǎn)生固有的利益沖突。1999年11月12日，美國(guó)總統(tǒng)克林頓簽署了國(guó)會(huì)通過(guò)的《金融服務(wù)現(xiàn)代化法案》。該法律取消了美國(guó)30年代大蕭條時(shí)期實(shí)行的限制商業(yè)銀行、證券公司和保險(xiǎn)公司跨界經(jīng)營(yíng)的《格拉斯－斯蒂格爾法》，從而將使美國(guó)金融業(yè)邁入一個(gè)新的時(shí)代。橫在美國(guó)各類金融機(jī)構(gòu)之間的“格拉斯－斯蒂格爾墻”已被全面拆除，而集銀行、保險(xiǎn)和證券等全部金融業(yè)務(wù)于一身的“超級(jí)銀行”在美國(guó)取得了正式的合法地位。該法對(duì)《證券法》和《證券交易法》的有關(guān)條款進(jìn)行了相應(yīng)修改。
2000年，作為《商品期貨現(xiàn)代化法》的一部分，國(guó)會(huì)在《證券法》中加入了第2A條，就互換合同（swap contract）的地位問(wèn)題賦予法律上的確定性，規(guī)定任何互換合同，無(wú)論其是否以證券為基礎(chǔ)，均排除在《證券法》中有關(guān)證券概念范疇之外。
在安然事件后，為了拯救“華爾街”，確立證券市場(chǎng)賴以生存的基本誠(chéng)信，2002年7月30日，美國(guó)出臺(tái)了《薩班斯－奧克斯利法》。《薩班斯－奧克斯利法》是繼2000年到2002年安然、世通等上市公司紛紛暴出驚世丑聞后，為強(qiáng)化上市公司內(nèi)部治理和增強(qiáng)資本市場(chǎng)信息披露而出臺(tái)的一部重要法律。無(wú)論在內(nèi)容還是形式上，該法均是在《美國(guó)1933年證券法》和《美國(guó)1934年證券交易法》的基礎(chǔ)上，根據(jù)證券市場(chǎng)的發(fā)展以及現(xiàn)實(shí)需要，對(duì)公司治理和會(huì)計(jì)審計(jì)進(jìn)行的新的調(diào)整和規(guī)范。布什總統(tǒng)在簽署法案時(shí)，稱“它是美國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展過(guò)程中的一個(gè)里程碑”，而業(yè)內(nèi)人士也普遍認(rèn)為它是繼20世紀(jì)30年代經(jīng)濟(jì)大蕭條以來(lái)，美國(guó)政府制定的涉及范圍最廣、處罰措施最嚴(yán)厲且最具影響力的公司法律。
我國(guó)學(xué)者在學(xué)習(xí)、研究美國(guó)證券聯(lián)邦立法方面付出了很大努力。我本人也不辭艱辛，組織各方力量編譯了《美國(guó)1933年證券法》、《美國(guó)1934年證券交易法》（中英文對(duì)照版本）和《美國(guó)上市公司最新立法與內(nèi)部控制實(shí)務(wù)》（內(nèi)含《2002年薩班斯—奧克斯利法》中英文對(duì)照本），翻譯精當(dāng)，達(dá)到國(guó)內(nèi)領(lǐng)先水平，預(yù)期在我國(guó)研究美國(guó)證券法的許多方面將發(fā)揮正本清源的作用。以上三部美國(guó)證券基本大法由法律出版社同時(shí)出版，值得稱道的是其中第三部作品還得到LexisNexis出版公司中國(guó)公司（律商聯(lián)訊）作為合作出版者所給予的大力支持，是我國(guó)各方人士研究、學(xué)習(xí)美國(guó)證券法的最好途徑，也是廣大法律、金融英語(yǔ)愛(ài)好者不可多得的學(xué)習(xí)參考書(shū)。
另外，我主持的《1940年投資公司法》和《1940年投資顧問(wèn)法》翻譯工作也在進(jìn)行之中，預(yù)期這本有關(guān)中美英三國(guó)基金立法的中英文編譯作品將于2007年出版。
有關(guān)上述翻譯圖書(shū)的詳情，請(qǐng)參見(jiàn)翻譯圖書(shū)網(wǎng)www.elloi.com。我領(lǐng)導(dǎo)的翻譯團(tuán)隊(duì)有豐富的翻譯經(jīng)驗(yàn)和深厚的法律、金融理論功底，參加并主持過(guò)中國(guó)一家保險(xiǎn)公司在紐約證券交易所上市、平安保險(xiǎn)公司在香港聯(lián)交所上市及一家房地產(chǎn)公司在新加坡上市的IPO招股說(shuō)明書(shū)翻譯。我們對(duì)美國(guó)證券法理解精確，翻譯精當(dāng)，達(dá)到國(guó)內(nèi)領(lǐng)先水平，以期在證券法的許多方面發(fā)揮正本清源的作用。
另外，我本人正在主持翻譯路易斯·羅斯教授和賽利格曼教授的2007年版《證券法基礎(chǔ)》（Fundamentals of Securities Regulation），該書(shū)中文本計(jì)劃于2007年早些時(shí)候由法律出版社出版。
需要說(shuō)明的是，在美國(guó)經(jīng)典證券法教科書(shū)的翻譯引進(jìn)方面，托馬斯·李·哈森教授的《證券法》（The Law of Securities Regulation）第三版（1995年）已由張學(xué)安教授主持翻譯成中文并于2003年由中國(guó)政法大學(xué)出版社出版，雖然該翻譯作品版本較舊，但卻是目前了解美國(guó)證券法篇幅最大的一本中文譯本；而萊瑞·D·索德賴斯特教授的《證券法解讀》(Understanding the Securities Laws)也已由胡之軒等翻譯并于2004年由法律出版社出版，很快又于2005年重新印刷，市場(chǎng)反映良好。屆時(shí)，等我主持翻譯的最新版《證券法基礎(chǔ)》于2007年面世，有關(guān)美國(guó)證券法的三大經(jīng)典教科書(shū)將全部以中文形式與讀者見(jiàn)面。而早在2000年由高如星等所著的《美國(guó)證券法》也是一本較好地了解美國(guó)證券法的簡(jiǎn)易中文讀本，此外，國(guó)內(nèi)還出現(xiàn)了一些有關(guān)美國(guó)證券法的簡(jiǎn)易注釋讀本和案例選讀。 |
