美國證券法四級分類研究法及中文編譯作品簡介
張路
證券是資本經(jīng)營的最高境界，美國擁有世界上最大的證券市場，證券市場運(yùn)行相對完善而成熟，其完備、靈活、有效的證券法律體系功不可沒，具有典范作用。研究美國證券法律體系對發(fā)展中國家的證券市場具有重大意義，可以采取四級分類法。以下簡單介紹這種研究方法，并附帶說明我國在相關(guān)領(lǐng)域的中文編譯出版成果。
美國證券法包括聯(lián)邦證券法和州證券法（“藍(lán)天”法）兩大部分，其研究可以采取四級分類法，即證券法一級淵源；證券法二級淵源；活頁資料服務(wù)；備案資料(注冊說明書、報告等)。
一、證券法一級淵源
1、聯(lián)邦證券法
（1）聯(lián)邦證券法律
基本制定法：有關(guān)證券的基本制定法包括1933年到1940年間頒布的六部成文法（隨后經(jīng)修訂），另加1970年和2002年分別頒布的兩部成文法。介紹如下：
《1933年證券法》（《美國法典》第15編第77a至第77aa節(jié)）和《1934年證券交易法》（《美國法典》第15編第78a至第78mm 節(jié)）是美國證券市場監(jiān)管的基本依據(jù)。《1933年證券法》（簡稱“《證券法》”）共28條， 是第一部真實(shí)保護(hù)金融消費(fèi)者的聯(lián)邦立法，也是美國第一部有效的公司融資監(jiān)管法，包含了州藍(lán)天法的許多特色。《證券法》對證券首次公開發(fā)行（一級市場）進(jìn)行監(jiān)管，最引人注目的是確立了信息披露制度，并在附件A中詳細(xì)列舉了發(fā)行人必須披露的具體內(nèi)容。如果發(fā)現(xiàn)注冊申報材料在重要事項(xiàng)方面披露不完整或不準(zhǔn)確，證券交易委員會有權(quán)發(fā)布停止令，以暫停證券的公開發(fā)行；在注冊申報材料生效后，如果其中存在虛假陳述或重大遺漏，發(fā)行人的董事會、高級管理人員、會計師、承銷商除能證明已盡勤勉謹(jǐn)慎之責(zé)外，將要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
《1934年證券交易法》（簡稱“《證券交易法》”）則具有混合性質(zhì)，共36條，對二級市場上的證券交易和證券業(yè)參與者進(jìn)行監(jiān)管，所涉及的范圍非常廣泛。根據(jù)該法成立了美國證券交易委員會，具有準(zhǔn)司法權(quán)，并授權(quán)該委員會管理與證券有關(guān)的制定法，該委員會是美國證券法律實(shí)施和證券市場規(guī)范發(fā)展的有力保證。就對投資者的保護(hù)范圍而言，《證券交易法》比《證券法》廣泛得多，致力于證券市場和證券交易的各個方面。《證券交易法》對特定證券的發(fā)行人施加了登記和報告等披露要求；同時，該法還監(jiān)管證券交易商和其他市場專業(yè)人員、全國性證券交易所、全國證券交易商協(xié)會等自律組織以及市政證券自營商和政府證券自營商。《證券交易法》有關(guān)證券和發(fā)行人的登記和報告要求會觸發(fā)該法的其他報告和救濟(jì)條款。例如，對操縱行為、持有重要未公開信息時進(jìn)行的不適當(dāng)交易、內(nèi)幕人員短線交易、委托代理權(quán)和收購要約等均有詳細(xì)規(guī)定。《證券交易法》還致力于證券市場的結(jié)構(gòu)，包括對證券市場本身以及參與市場的中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。各國金融市場不斷出現(xiàn)的重大丑聞顯示，“一仆不事二主”的古老專業(yè)誠信原則（fiduciary principle）在證券市場中具有無可替代的作用，是證券市場中介機(jī)構(gòu)監(jiān)管的首要原則。
《1935年公共事業(yè)控股公司法》（《美國法典》第15編第79節(jié)至第79z-6節(jié)），對電力公用事業(yè)和天然氣控股公司進(jìn)行監(jiān)管；根據(jù)《2005年能源政策法》，新頒布的《2005年公共事業(yè)控股公司法》取代了《1935年公共事業(yè)控股公司法》，減輕了對電力行業(yè)的監(jiān)管負(fù)擔(dān)，將有關(guān)監(jiān)管權(quán)從證券交易委員會轉(zhuǎn)移到聯(lián)邦能源監(jiān)管委員會。
《1939年信托契約法》（《美國法典》第15編第77aaa節(jié)至第77bbbb節(jié)），對契約所涉之債券的持有人進(jìn)行保護(hù)。
《1940年投資公司法》（《美國法典》第15編第80a-1節(jié)至第80a-64節(jié)），對從事其他公司所發(fā)行證券之投資和交易的共同基金和其他投資公司進(jìn)行監(jiān)管。
《1940年投資顧問法》（《美國法典》第15編第80b-1節(jié)至第80b-21節(jié)），規(guī)定投資顧問需進(jìn)行登記并對其進(jìn)行監(jiān)管。
《1970年證券投資者保護(hù)法》（《美國法典》第15編第78aaa節(jié)至第78lll節(jié)），依法成立證券投資者保護(hù)公司，以監(jiān)督對陷入財務(wù)困境的證券公司進(jìn)行的清算，并安排就個人投資者對倒閉經(jīng)紀(jì)商交易商享有的索賠請求進(jìn)行支付。
《公眾公司會計改革與公司責(zé)任法》（“《薩班斯·奧克斯利法》”，《美國法典》第15編及《美國法典》第18編中之其他各節(jié)），該法對《1933年證券法》和《1934年證券交易法》進(jìn)行了大幅修改，并頒布了各種新的規(guī)定，包括建立獨(dú)立的會計監(jiān)察委員會，由該委員會負(fù)責(zé)制定審計準(zhǔn)則、對公眾會計事務(wù)所進(jìn)行調(diào)查并給予紀(jì)律處罰。《薩班斯·奧克斯利法》是繼2000年到2002年安然、世通等上市公司紛紛暴出驚世丑聞后，為強(qiáng)化上市公司內(nèi)部治理和增強(qiáng)資本市場信息披露而出臺的一部重要法律。無論在內(nèi)容還是形式上，該法均是在《美國1933年證券法》和《美國1934年證券交易法》的基礎(chǔ)上，根據(jù)證券市場的發(fā)展以及現(xiàn)實(shí)需要，對公司治理和會計審計進(jìn)行的新的調(diào)整和規(guī)范。布什總統(tǒng)在簽署法案時，稱“它是美國證券市場發(fā)展過程中的一個里程碑”，而業(yè)內(nèi)人士也普遍認(rèn)為它是繼20世紀(jì)30年代經(jīng)濟(jì)大蕭條以來，美國政府制定的涉及范圍最廣、處罰措施最嚴(yán)厲且最具影響力的公司法律。
我國學(xué)者在學(xué)習(xí)、研究美國證券聯(lián)邦立法方面付出了很大努力，并取得了可喜成果。我本人也不辭艱辛，組織各方力量編譯了《美國1933年證券法》、《美國1934年證券交易法》（最新中英文對照版本）和《2002年薩班斯—奧克斯利法》（中英文對照本），已于今年由法律出版社同時推出，值得稱道的是，《美國上市公司最新立法與內(nèi)部控制實(shí)務(wù)》一書（內(nèi)含《2002年薩班斯—奧克斯利法》中英文對照本）還得到LexisNexis出版公司中國公司（律商聯(lián)訊）作為合作出版者所給與的大力支持。以上三部美國證券基本大法同時翻譯并由法律出版社出版，是我國各方人士研究、學(xué)習(xí)美國證券法的最好途徑，還是廣大法律、金融英語愛好者不可多得的專業(yè)學(xué)習(xí)參考書。
另外，我主持的《1940年投資公司法》和《1940年投資顧問法》翻譯工作也在進(jìn)行之中，預(yù)期這本有關(guān)中美英三國基金立法的中英文編譯作品將于2007年出版。
有關(guān)上述翻譯圖書的詳情，請參見翻譯圖書網(wǎng)www.elloi.com。我領(lǐng)導(dǎo)的翻譯團(tuán)隊(duì)有豐富的翻譯經(jīng)驗(yàn)和深厚的法律、金融理論功底，參加并主持過中國一家保險公司在紐約證券交易所上市、平安保險公司在香港聯(lián)交所上市及一家房地產(chǎn)公司在新加坡上市的IPO招股說明書翻譯。我們對美國證券法理解精確，翻譯精當(dāng)。
立法歷史：證券法立法史印刷資料有《<美國1933年證券法>和<美國1934年證券交易法>立法史》、美國聯(lián)邦律師協(xié)會編寫的《聯(lián)邦證券法：1933年到1982年立法史》、《聯(lián)邦證券法：1983年到1987年立法史增補(bǔ)》、《聯(lián)邦證券法：1987年到1990年立法史增補(bǔ)》。
證券法立法史電子資料有：
Lexis：《與1933法和1934年法有關(guān)的國會委員會報告》(FEDSEC；LEGIS)、《US—CIS立法史—證券法》(FEDSEC；CISLH)；Westlaw：《聯(lián)邦證券—立法史》(FSEC-LH)、《Arnold & Porter 2002年薩班斯·奧克斯利法》(SAROX-LH)、《Arnold & Porter立法史：內(nèi)幕交易法》(INSIDER-LH)。
（2）行政法
大部分證券法屬于行政法，由證券交易委員會頒布。證券交易委員會作為獨(dú)立的機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)聯(lián)邦證券制定法的管理和執(zhí)行。同其他行政管理機(jī)構(gòu)一樣，證券交易委員會頒布詳細(xì)的條例和其他具有法律效力的監(jiān)管文告，從實(shí)務(wù)的角度闡釋聯(lián)邦證券制定法。證券交易委員會建立有一個很好的網(wǎng)站，包含與其目標(biāo)和職能有關(guān)的大量信息。
1934年證券交易法授權(quán)證券交易委員會可以在聯(lián)邦法律的框架內(nèi)制定具有法律效力的規(guī)則，只有關(guān)系重大的規(guī)則必須獲得國會通過方可生效。證券交易委員會頒布了大量的文件，包括條例、以一般公告形式頒布的監(jiān)管文告（包括規(guī)則、行政決定、命令、通知、各種形式的指引和解釋及其他信息）、解釋性公告（就聯(lián)邦證券法的含義做出解釋）、訴訟公告（民事和刑事訴訟程序說明）、概念性公告（在擬頒布規(guī)則前發(fā)出的征求公眾對具體情況下的監(jiān)管是否合適以及應(yīng)采取何種監(jiān)管方法發(fā)表看法的公告）、不采取行動函（證券交易委員會工作人員就個人實(shí)體的詢問給予答復(fù)，解釋以其說明的方式進(jìn)行某種交易是否合法，該等文告稱為“不采取行動”函，其原因是該信函常常說明若以所說明的方式進(jìn)行該項(xiàng)交易，“證券交易委員會將建議證券交易委員會不采取行動”。因此等信函僅代表工作人員的觀點(diǎn)，因此并無法律約束力）、政策聲明（就某些問題澄清證券交易委員會的立場），具有不同程度的法律效力；另外，證券交易委員會還就聯(lián)邦證券制定法要求的各種說明書和報告公布各種表格。這些表格具有與規(guī)則一樣的法律效力，在界定披露義務(wù)中發(fā)揮著重要作用。表格在《聯(lián)邦公告》中公布，與規(guī)則不同，并不包含在《聯(lián)邦法規(guī)匯編》中。
（3）行業(yè)自律
聯(lián)邦證券法為行業(yè)和專業(yè)團(tuán)體自律保留了重要的地位，自律受證券交易委員會監(jiān)督。證券交易所(包括紐約證券交易所、美國證券交易所等)在證券交易委員會的監(jiān)督下監(jiān)管自己會員的各項(xiàng)活動。證券交易委員會授權(quán)成立全國證券交易商協(xié)會和市政證券規(guī)則制定委員會，對場外證券交易商和市政證券交易商進(jìn)行自律監(jiān)管。
（4）執(zhí)法行動：訴訟
證券交易委員會有專門的執(zhí)法人員，對可能存在的違反證券法的行為進(jìn)行調(diào)查。(可以在證券交易委員會的執(zhí)法部門網(wǎng)頁上查看有關(guān)執(zhí)法的更多信息。) 若調(diào)查結(jié)果導(dǎo)致民事責(zé)任請求，則被請求方可以對案件進(jìn)行和解。若被請求方對請求表示反對，則證券交易委員會的執(zhí)法人員可以在其自己的準(zhǔn)司法行政程序中或聯(lián)邦法院中進(jìn)行民事訴訟。對于特別重大的違法行為，證券交易委員會可以將有關(guān)事項(xiàng)提交司法部或其他刑事執(zhí)法機(jī)關(guān)作為聯(lián)邦證券刑事違法行為予以追究。
行政訴訟
初步裁決：在行政裁決中，獨(dú)立的行政法官發(fā)出裁決，包括對爭議事實(shí)做出裁決、得出法律結(jié)論并就訴訟中的裁處提出建議。爭議雙方可就初步裁決向證券交易委員會提出申訴。
證券交易委員會的意見：證券交易委員會可以就初步裁決提出的申訴和就自律組織簽發(fā)的紀(jì)律懲戒決定提出的申訴進(jìn)行聽審，并簽發(fā)意見書和命令。證券交易委員會的決定可以上訴到美國上訴法院。
在聯(lián)邦法院進(jìn)行的執(zhí)法訴訟：在民事訴訟中，證券交易委員會通常尋求下列結(jié)果：對未來違法行為的禁制令、經(jīng)濟(jì)賠償和沒收違法所得、禁止或中止個人的公司高管人員或董事資格等。
尤其是對于特別重大的違規(guī)案件，證券交易委員會可以將有關(guān)事項(xiàng)提交司法部作為聯(lián)邦證券刑事違法行為予以追究。聯(lián)邦證券法律案件在聯(lián)邦法院進(jìn)行裁決。
2、州證券法
州證券法（“藍(lán)天”法）簡介：早在《1933年證券法》開始進(jìn)行聯(lián)邦證券監(jiān)管前，就已經(jīng)存在州一級的證券監(jiān)管。1911年，堪薩斯州通過了一部管理證券發(fā)行的綜合性法律，此后，各州紛紛效仿，制定了類似的法律。在不與聯(lián)邦法沖突的限度內(nèi)，州法通常重復(fù)聯(lián)邦法的要求，或?qū)ζ溥M(jìn)行補(bǔ)充。州證券法通常稱為“藍(lán)天”法，以保護(hù)投資者免受“如同藍(lán)天一樣虛無飄渺的投機(jī)謀劃”的危害。州法律可能涉及證券業(yè)務(wù)的任一方面和任何類型的證券交易，因此，可以根據(jù)需要進(jìn)行各種相關(guān)研究。除了證券法外，各州的公司法、破產(chǎn)法、國內(nèi)稅收法等，在很多情況下也是對證券法律的補(bǔ)充。
2002年，全美統(tǒng)一州法委員會頒布了新版《統(tǒng)一證券法》，就聯(lián)邦證券法沒有涵蓋到的某些證券投資者保護(hù)問題對聯(lián)邦證券法進(jìn)行補(bǔ)充。有關(guān)統(tǒng)一法的打印資料來源，參見《統(tǒng)一法注釋》。
截至2006年，美國有九個州及美屬維爾京群島已經(jīng)采納了2002年統(tǒng)一法修訂本，目前，其他各州在決定是否采納統(tǒng)一法修訂本時，主要的爭執(zhí)點(diǎn)是是否將變動產(chǎn)品排除在證券定義之外。雖然有近40個州已經(jīng)頒布了《1956年統(tǒng)一證券法》或《1985年修訂本》，但各州證券法的語言和解釋各不相同。
州證券法信息來源：《CCH藍(lán)天法報告》是一種活頁資料服務(wù)，包含每一州公布的制定法、行政裁決和法院報告。《藍(lán)天法導(dǎo)引》則是一種有關(guān)藍(lán)天法導(dǎo)引的網(wǎng)上出版物。
二、證券法二級淵源
（1）專著：通過以下資料可以對證券法有比較全面的了解：
基礎(chǔ)教材：美國基礎(chǔ)性經(jīng)典證券法教科書主要有以下三本：《證券法基礎(chǔ)》（Fundamentals of Securities Regulation），由已故美國證券法權(quán)威路易斯·羅斯教授和其學(xué)生賽利格曼（現(xiàn)為美國諾切斯特大學(xué)校長、《2002年統(tǒng)一證券法》的主報告人）通力合作的證券法專著，為多卷本的濃縮本，不時增補(bǔ)更新；《證券法》（The Law of Securities Regulation），托馬斯·李·哈森著；《證券法解讀》(Understanding the Securities Laws)，萊瑞·D·索德賴斯特著，不時以活頁方式增補(bǔ)。
高級資料：《證券法》（Securities Regulation）是一本由美國證券法權(quán)威路易斯·羅斯教授和其學(xué)生賽利格曼通力合作的證券法專著，多卷本，不時增補(bǔ)更新，Lexis可提供電子版本。
我本人正在翻譯上述路易斯·羅斯教授和賽利格曼教授的專著2007年版《證券法基礎(chǔ)》（Fundamentals of Securities Regulation），該書翻譯中文本計劃于2007年早些時候由法律出版社出版。
需要說明的是，上述托馬斯·李·哈森教授的《證券法》第三版（1995年）已由張學(xué)安教授主持翻譯成中文并于2003年由中國政法大學(xué)出版社出版，雖然該翻譯作品版本較舊，但卻是目前了解美國證券法篇幅最大的一本中文譯本；而萊瑞·D·索德賴斯特教授的《證券法解讀》也已由胡之軒等翻譯并于2004年由法律出版社出版，很快又于2005年重新印刷，市場反映良好。屆時，等我主持翻譯的最新版《證券法基礎(chǔ)》于2007年面世，有關(guān)美國證券法的三大經(jīng)典教科書將全部以中文形式與讀者見面。另外，早在2000年由高如星等所著的《美國證券法》也是一本較好地了解美國證券法的簡易中文讀本。此外，國內(nèi)還出現(xiàn)了一些有關(guān)美國證券法的簡易注釋讀本和案例選讀。
（2）期刊和電子資料：各種期刊索引，對查詢證券法評論、非法律學(xué)術(shù)雜志和其他相關(guān)證券法論文等也非常有用。如《法律期刊著作引注》（ILP）自1981年以來提供800多家法學(xué)期刊文章援引，1994年以來開始對法律作品編寫索引，目前每年編入的作品約2,000部。另外，還有各種印刷雜志、Lexis和Westlaw、專業(yè)網(wǎng)站等提供的網(wǎng)上電子資料。
三、活頁資料服務(wù)
活頁資料服務(wù)是研究證券法的絕佳來源。除將一級來源的法律匯集在一起外，活頁資料服務(wù)通常還提供各種有用的評論。證券法領(lǐng)先的二級來源是《CCH聯(lián)邦證券法律報告》（CCH F. S. L. R.）。該出版物是研究證券法的最全面、最方便、使用最廣泛的商用來源，匯集一級證券來源，提供各種有用的評論。該報告包括《聯(lián)邦制定法大全》證券法文本、當(dāng)前成套的證券規(guī)則和條例、證券交易委員會所有公告的清單、以及精選的一般公告、不采取行動函、解釋函等復(fù)制件。《CCH聯(lián)邦證券法律報告》電子版本可以查詢CCH的各種資料，包括法律、條例和裁決以及CCH的分析。對于有些類型的文件，電子版本包含的內(nèi)容超過打印文本。
另外一種活頁服務(wù)是一種臨時裝訂的簡報資料。每期按照時間順序添加到活頁文件夾中。其例子為獨(dú)立出版集團(tuán)BNA的《證券監(jiān)管法律報告》。該報告為一種周刊出版物，選編各種規(guī)則、表格、公告和案例。該報告還刊登有出版人的證券法最新發(fā)展概要。該報告可能是《聯(lián)邦公報》之外第一份擬議法規(guī)草案的部分或全部文本打印資料。還可經(jīng)收費(fèi)訂閱（非學(xué)術(shù)）Lexis和Westlaw來查看。
《證券監(jiān)管：證券交易委員會答復(fù)》則使用問答格式，就有關(guān)證券監(jiān)管的常見問題提供答復(fù)。
四、備案資料(注冊說明書、報告等)
證券交易委員會的EDGAR系統(tǒng)（電子數(shù)據(jù)收集、分析與檢索系統(tǒng)）：美國國內(nèi)外所有上市公司都要通過證券交易委員會的EDGAR系統(tǒng)以電子方式報備注冊說明書、定期報告和其他表格。需要注意的是，并非所有文件都可以通過EDGAR提供。
EDGAR提供的信息很多，其常見功能如下：
搜索EDGAR數(shù)據(jù)庫——查詢各公司及其他報備人、查詢EDGAR歷史檔案（可回查到1993年）、檢索過去一周EDGAR上報備的情況及查看招股說明書和其他“485”表格；
表格信息——EDGAR網(wǎng)站有一個頁面說明EDGAR上電子報備所使用的各種表格的內(nèi)容。該網(wǎng)頁包括某些非常有用的表格，簡要說明不同的報備類型。查看證券交易委員會的表格時，還可鏈接到表格的PDF版本和與表格相關(guān)的許多規(guī)則、條例、附件等。
其他EDGAR信息——另外，還有EDGAR輔導(dǎo)信息，輔導(dǎo)如何利用EDGAR報備各種資料。
其他報備文件信息來源：Lexis和Westlaw也通過其某些數(shù)據(jù)庫提供訪問證券交易委員會報備資料信息的通道。 |
